回法訊專欄

2008年3月20日
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董事競業禁止義務
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標題：
 董事競業禁止義務（文/賴安國律師）
發行日期：
 2008年3月20日
內容：
實例：
      甲、乙分別是A公司的董事與監察人，二人擬在外另設立經營相同業務之B公司，試問，二人另設B公司之行為是否須取得A公司許可？又該如取得許可？

解析：
      由於董事參與公司業務執行之決定，對於公司業務狀況知之慎詳，為了要避免董事在利益衝突，公司法除了在第23條第1項規定公司負責人應忠實執行業務外，並於第209條第1項規定：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容，並取得其許可。」即要求董事負擔競業禁止義務；至於監察人雖然亦知悉公司經營狀況，但其制度設計之目的在於監督制衡，故對監察人並未有競業禁止之規範定，故在本案例中，甲因負有競業禁止義務，依法須取得A公司股東會許可，始能在外設立B公司。

      至於取得許可的方式，依公司法第209條第2項規定，應由代表已發行股份總數三分之二以上股東之出席股東會，並取得出席股東表決權過半數之同意。(公開發行股票之公司，出席股東之股份總數不足三分之二者，得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席，出席股東表決權三分之二以上之同意行之。)

      另外，實務上經常發生的是，公司在召開股東會時，僅表明討論「解除董事競業禁止」之議案，沒有具體說明解除那一位董事之競業禁止義務，也沒有說明該競業行為之內容，並在此情況下通過議案，這時候該股東會決議之效力便會產生疑義。對此一問題，經濟部曾於 86年8月20日以經濟部商字第 8621697 號函釋表示：按公司法第二百零九條第一項規定：「董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容，並取得其許可。」係指董事應於「事前」「個別」向股東會說明行為之重要內容，並取得許可，並不包括由股東會「事後」「概括性」解除所有董事責任之情形」。依此，公司董事若要解除競業禁止義務，應該事先向股東會具體說明其競業行為之重要內容，而不能僅是模糊地要求股東會給予一個籠統概括的許可。
    
篇幅所限，本法訊內容僅供一般性參考，不宜逕為訴訟使用，具體個案仍請向本所諮詢。

 

 

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