【商标解析】商标废止案件商标权人可提出使用证据之时点
假设案例一：
甲公司有一个指定使用在电脑程式设计服务，且注册已满三年的A商标，遭乙公司以该商标有商标法第63条第1项第2款三年未使用之事由提出废止申请，甲公司在经济部智慧财产局(以下简称「智慧局」)审查阶段决定不提出使用证据，甲公司的注册商标是否会被废止？
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分析：
依照商标法第65条第2项之规定：「第六十三条第一项第二款规定情形，其答辩通知经送达者，商标权人应证明其有使用之事实；届期未答辩者，得径行废止其注册」，因为乙公司主张A商标「未使用」属于「消极事实」，而「消极事实」若要求乙公司负担完全举证责任，即乙公司要证明甲公司确实未使用A商标，将会造成举证困难。况且商标是否有真实使用只有商标权人最为知悉，因此法条规定商标权人应提出足以证明商标有真实使用之证据资料。若甲公司未提出A商标使用资料，智慧局则可径自废止商标注册，无依职权调查甲公司是否有实际使用A商标之义务。故甲公司在智慧局审查阶段未提出A商标使用证据，其注册商标会被废止。
依照商标法第65条第2项之规定：「第六十三条第一项第二款规定情形，其答辩通知经送达者，商标权人应证明其有使用之事实；届期未答辩者，得径行废止其注册」，因为乙公司主张A商标「未使用」属于「消极事实」，而「消极事实」若要求乙公司负担完全举证责任，即乙公司要证明甲公司确实未使用A商标，将会造成举证困难。况且商标是否有真实使用只有商标权人最为知悉，因此法条规定商标权人应提出足以证明商标有真实使用之证据资料。若甲公司未提出A商标使用资料，智慧局则可径自废止商标注册，无依职权调查甲公司是否有实际使用A商标之义务。故甲公司在智慧局审查阶段未提出A商标使用证据，其注册商标会被废止。
假设案例二：
承上题，甲公司遭智慧局作成废止A商标之处分后，提出诉愿及行政诉讼，在诉愿及行政诉讼阶段提出A商标之使用证据，该等证据如果可以证明A商标确实有使用，该等资料是否应被诉愿会及法院审酌？原处分是否会被撤销？
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分析：
由商标法第65条第2项规定可知，商标权人如在商标废止程序中未提出使用证据，智慧局得做成废止成立之处分，是否表示商标遭他人提出废止申请，若在智慧局审理阶段未提交使用证据，在诉愿及行政诉讼即不得再提出证明商标有使用事实之证据？参酌智慧财产及商业法院111年度行商诉字第20号行政判决之理由，商标法第65条第2项规定仅规范商标权人经智慧局限期通知而未答辩时，智慧局得径行废止商标注册，并非指商标权人经智慧局废止注册，于提起诉愿及行政诉讼时，即不得再行提出证据证明其有使用事实之证据。况且由商标法第63条第1项第2款之立法目的系在确保商标权人注册后确实有使用商标，若商标权人能提出证据证明于申请废止前3年内有真实使用之事实，即非该款所欲规范之对象，不应废止其商标注册，若仅因商标权人未于废止阶段提出答辩即生失权效果，则有不当剥夺商标权人权利，并影响公平交易秩序，有违该款立法目的(最高行政法院112年度上字第20号判决参照)。因此甲公司于废止阶段未答辩，智慧局做成废止注册之处分后，在诉愿及行政诉讼阶段甲公司仍得提出证据，法院亦应参酌该等证据判断A商标是否有实际使用之事实，若证据能证明A商标有实际使用，原处分则会被撤销。
由商标法第65条第2项规定可知，商标权人如在商标废止程序中未提出使用证据，智慧局得做成废止成立之处分，是否表示商标遭他人提出废止申请，若在智慧局审理阶段未提交使用证据，在诉愿及行政诉讼即不得再提出证明商标有使用事实之证据？参酌智慧财产及商业法院111年度行商诉字第20号行政判决之理由，商标法第65条第2项规定仅规范商标权人经智慧局限期通知而未答辩时，智慧局得径行废止商标注册，并非指商标权人经智慧局废止注册，于提起诉愿及行政诉讼时，即不得再行提出证据证明其有使用事实之证据。况且由商标法第63条第1项第2款之立法目的系在确保商标权人注册后确实有使用商标，若商标权人能提出证据证明于申请废止前3年内有真实使用之事实，即非该款所欲规范之对象，不应废止其商标注册，若仅因商标权人未于废止阶段提出答辩即生失权效果，则有不当剥夺商标权人权利，并影响公平交易秩序，有违该款立法目的(最高行政法院112年度上字第20号判决参照)。因此甲公司于废止阶段未答辩，智慧局做成废止注册之处分后，在诉愿及行政诉讼阶段甲公司仍得提出证据，法院亦应参酌该等证据判断A商标是否有实际使用之事实，若证据能证明A商标有实际使用，原处分则会被撤销。
虽然实务上在注册商标三年未使用之废止案件认为，即使在智慧局审理阶段未提出证据，仍可在诉愿及行政诉讼时提出使用证据，商标权人不会因为未在智慧局阶段提出使用证据，而在诉愿及行政诉讼阶段产生失权效果等不利益。但商标法第65条除了系给予商标权人程序利益外，亦课予商标权人举证之义务，故注册商标遭他人申请废止时，如商标权人确有真实使用商标之事实，应积极提出使用证据，避免注册商标遭智慧局废止。尤其，在商标废止事件中，若商标权人不在第一时间提出商标使用证据，甚至在智慧局阶段放弃答辩，直到诉愿或行政诉讼才提出证据，往往容易予人拖延证据提出时间系为临讼制作证据之想法，因此建议商标权人除平日应保留商标使用证据外，在注册商标遭他人申请废止时，亦应在官方规定之期限内提交使用证据，以维护自己商标之权益。
